2022年开启之时,做为一名华英老律师送给年青律师的礼物就是我办案的一点经验,希望大家能有所借鉴,祝愿年青律师2022有个新跃升。
(辽宁华英律师事务所主任 靖瑛琳)
当我们接到一个案件,不论是原告方还是被告方,都需要按以下步骤进行分析:
一、案件是否属于法院受理范围
判断这点需要一定的案由知识,如果能准确掌握法院立案案由,加上我们对事实的判断,应该就可以了。我们当地法院不要求在诉状中写清案由,法院审查时由其确定案由,如果我们自已先确定好案由,就会保证属于法院受理范围,在被法院拒绝立案时可以据理力争。北京法院立案时就要求诉状中写明案由。当我们遇到法院拒绝受理立案情形时,如果我们认为法院无法律依据,可要求其下达不予受理裁定书,上诉至上级法院裁决。
二、研究案件诉讼主体是否适格
诉讼主体资格包括原、被告主体是否适格问题。比如公司债不能告诉法定代表人承担,父债不能告儿子偿还,同名同姓并非为同一人列错被告等。原告主体诉讼错误将因无权诉讼被法院裁定驳回起诉;告诉被告主体错误,原告将可能被法院判决驳回诉讼求,这是败诉承担诉讼费风险。所以我们认为律师代理原告风险大,原告方是发起方,对于被告方手中证据被告拒绝履行的观点我们不掌握,因而是片面了解情况,结论有可能偏差,也无法针对性提前准备,庭审中风险比较大,要求律师有更丰富经验。这就需要年青律师更细致向当事人了解案情,避免因疏漏细节错误判断,向老律师多交流。而被告方律师代理案件完全会针对原告诉讼请求及事实理由来进行针对性反击,且因被告是被动参与的,当事人期望值低些,代理诉讼风险更低些,责任小些,难易也小些。我们对于一些案件理不清,但有独到见解情况下可以多收费,常规谁都能办难度系数小的案件要少收费。
三、确定案件管辖法院
作为原告方选择准确管辖法院,有助于节省成本或是在心理上占据有利先机,并且防止因管辖错误被拒绝立案或被移送其它法院延长时间。做为被告方代理律师,特别是要注意案件管辖,因为管辖异议提出期限仅为15天答辩期内,超过此期限,法院可以视为被告认可无管辖权法院管辖审理案件,丧失请求权。
四、诉讼时效问题
民事诉讼时效或行政诉讼起诉期限是否超过问题,也是要在深入案情前先确定的。因超过诉讼时效或超过起诉期限是丧失了诉讼胜诉权,这是被告方用来轻松打败原告的重要抓手,必须切记,不能疏忽。
五、案情分析
首先、要站在公平正义的至高点剖析案件。法律离不开人情道理,理上占不住的案件胜诉机率小,大多不会被法院所支持。这次《民法典》立法增加公序良俗原则是对这一点最好诠释。年青律师欠缺的往往是道理分析,不会说理,因为生活经历太少,遇到案子就先想法条,而实际法律实务中,很少有法律上已有规定赢输的官司,当事人来请律师的,请律师处理的案件大都千头万绪不好理清事实或法律规定不明确,这就要求我们有分析事实能力,将乱线团摘清。然后我们再去对照法律,有明确规定的找法条,没有明确规定的找立法精神立法原则。分析案件事实能力或者说思路清晰这一点刘伟律师最强,这也是她战无不胜的法宝。
六、法律检索
案件进行法律检索非常必要,既使以前办过的案件,适用过的法律,是否有变化都需要检索。对于不熟悉的领域更要进行检索。大数据时代,更加适合我们小城市这种万斤油律师,数据分析是成功办理案件抓手。但切忌数据分析不全,不准。这就要求每名律师手中要有几个专业数据库供我们检索。综合搜索引擎上检索到的内容仅能为我们认定结论的线索,最好沿线索,走进专业数据库,用数据分析确定诉讼方案和策略。
七、举证、质证规则
诉讼中对方观点一般先不认可,对其举证要求先出示原件,无法出示原件直接排除证据真实性,研究凊楚证据规则等诉讼程序,对于违反规则的要求,可以拒绝接受,有时也会轻易获胜。比如超期举证,超期增加诉讼请求等。《民事诉讼法》近日又修改了部分内容,必须认真学习,与时俱进,及时更新知识。
以上是我一点经验,仅供华英年青律师同仁办案借鉴。
祝大家元旦快乐!
辽宁华英律师事务所主任 靖瑛琳
二零二二年一月一日